Corporation professionnelle

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Corporation professionnelle

Des groupes de certains professionnels peuvent former des sociétés appelées sociétés professionnelles ou sociétés de services professionnels («PC»). La liste des professionnels couverts par le statut de société professionnelle diffère d'un État à l'autre; bien qu'il couvre généralement les comptables, les ingénieurs, les médecins et autres professionnels de la santé, les avocats, les psychologues, les travailleurs sociaux et les vétérinaires. En règle générale, ces professionnels doivent être organisés dans le seul but de fournir un service professionnel (par exemple, une corporation juridique doit être composée d'avocats agréés).

Dans certains États, c'est la seule option d'incorporation disponible pour certains professionnels, tandis que dans d'autres, ils ont le choix d'être soit une société professionnelle, soit une société S ou C.

Les sociétés professionnelles peuvent protéger les propriétaires de toute responsabilité. Bien qu'il ne puisse pas protéger un professionnel de sa propre responsabilité pour faute professionnelle, il peut le protéger contre la responsabilité de la négligence d'un associé.

La société professionnelle ou la société traditionnelle?

Couramment utilisé par les médecins, les dentistes et les avocats et formé en vertu de lois spéciales de l'État qui définissent spécifiquement les types de professionnels qui sont tenus de se constituer sous ce statut, de nombreux professionnels ne peuvent se constituer en société professionnelle. Cependant, les avantages en ce qui concerne la protection des actifs et contre la responsabilité sont très similaires à ceux d'une société traditionnelle.

Historiquement, les principales motivations pour choisir une société professionnelle plutôt qu'une entreprise individuelle ou une société de personnes ont été les avantages fiscaux et la limitation de la responsabilité personnelle. Avec les modifications relativement récentes des lois fiscales fédérales, la plupart, sinon la plupart, des avantages fiscaux d'un ordinateur personnel peuvent avoir diminué. Par exemple, à partir de 1988, Sec. 11 (b) (2) refuse les taux d'imposition progressifs aux PC, ce qui entraîne un taux d'imposition forfaitaire de 34%. Étant donné que le taux d'imposition d'un individu ne peut actuellement dépasser 33%, un PC devient peu attrayant d'un point de vue strictement fiscal.

D'un point de vue non fiscal, la question de la limitation de la responsabilité et de la protection des biens personnels reste un intérêt pour les professionnels, notamment au vu des montants massifs de poursuites en responsabilité professionnelle qui semblent abonder ces jours-ci.

De nombreux États ont adopté des lois sur la PC qui permettront aux professionnels agréés de profiter des avantages fiscaux liés à l'exercice en tant que société. Les États de cette catégorie continuent cependant de rendre les actionnaires solidairement responsables de tous les actes et omissions commis par les employés du PC. Par conséquent, du point de vue de la responsabilité, il n'y a aucune différence entre les sociétés professionnelles et les sociétés de personnes dans ces États. Le statut suivant de l'Oregon PC Sec. 58.185 (2) c) est un bon exemple:

«Les actionnaires seront conjointement et solidairement responsables avec tous les autres actionnaires de la société des actes ou fautes négligents ou fautifs de tout actionnaire, ou par une personne sous la supervision et le contrôle directs de tout actionnaire.»

Cette loi indique clairement que la responsabilité conjointe et solidaire existe pour tous les actionnaires de PC similaire aux règles de partenariat.

Responsabilité de surveillance et de contrôle

De nombreux États autorisent une responsabilité limitée dans la mesure des obligations générales d'exploitation et commerciales du PC et des actes et omissions des autres actionnaires. Cependant, ces états ne diminuent pas la responsabilité qui pèse sur le professionnel-actionnaire en raison de ses actes de négligence ou des actes d'autrui qu'il supervise ou contrôle, que la surveillance soit ou non négligente. Il suffit que le professionnel ait la responsabilité de superviser l'employé négligent. Le statut suivant du PC de Washington (article 18.100.070) en est un exemple:

«Tout actionnaire d'une société demeure personnellement et entièrement responsable et redevable de tout acte ou inconduite négligent ou fautif commis par lui ou par toute personne sous sa supervision et son contrôle directs, tout en rendant des services professionnels au nom d'une société.»

Bien que l'actionnaire ne soit pas personnellement responsable des actes des autres actionnaires, la CP elle-même est conjointement et solidairement responsable des actes des employés en vertu de la doctrine juridique d'un supérieur défendeur. Souvent, cela peut se traduire par une responsabilité directe des actionnaires ou de la société professionnelle basée sur la conduite d'un employé «habilité». Un bon exemple serait une infirmière sous la supervision directe d'un médecin qui commet ou est accusé d'un acte de négligence et le procès qui s'ensuit qui désignerait à la fois l'infirmière, son médecin superviseur et lui ou elle comme une société professionnelle.

L'assurance responsabilité civile professionnelle est un must

Le maintien des polices générales d'entreprise, y compris une solide assurance responsabilité civile professionnelle, est un solide stand de bonnes pratiques. Outre l'avantage évident d'indemniser contre les poursuites en responsabilité professionnelle, de nombreux États considèrent favorablement le maintien d'une telle assurance. La loi suivante du Colorado (Sec.12-2-131) est un exemple:

«Tous les actionnaires de la PC seront conjointement et solidairement responsables de tous les actes, erreurs et omissions des employés de la société, sauf pendant les périodes où la société maintient en règle une assurance responsabilité professionnelle….»

Cette catégorie PC supprime clairement la responsabilité conjointe et solidaire au niveau des actionnaires, car toute responsabilité du fait d'autrui est annulée par la loi lorsqu'une assurance appropriée, ou dans certains États, le capital, est présente.

Catégorie de règles de société et jurisprudence

Les États les plus libéraux ont décidé que les professionnels devraient être protégés de toute responsabilité du fait d'autrui - à savoir les actes de négligence des autres professionnels - actionnaires et employés, qu'ils soient supervisés ou non. Bien entendu, les actionnaires restent personnellement responsables de leurs propres actes de négligence. Ces états incorporent simplement les règles de responsabilité des sociétés ordinaires pour obtenir ce résultat. Par exemple, la loi suivante de l'Arizona (Sec.10-905) prévoit:

«[…] Aucun actionnaire d'une société professionnelle organisée en vertu du présent chapitre n'est individuellement responsable des dettes ou des réclamations contre la société à moins que la dette ou la réclamation ne découle d'un acte ou d'une omission fautifs de l'actionnaire.»

Cette loi suit la common law de la responsabilité délictuelle comme illustré dans Alabama Music Co. c.Nelson: lorsqu'un délit de négligence est commis par un employé d'une société, cet employé est responsable individuellement envers la personne lésée, que l'employé agisse ou non dans le cadre de son emploi. Si la négligence est commise par l'employé dans le cadre de l'emploi, la société est également responsable - à titre viciaire ou secondaire en vertu de la doctrine du supérieur intimé. L'employé, bien entendu, demeure principalement responsable et pourrait bénéficier d'un droit à une indemnisation de la société. Si la négligence est commise par l'employé en dehors du cadre de l'emploi, la société n'est pas responsable; seul le salarié est responsable. Enfin, en common law, en l'absence de participation personnelle, un employé n'est généralement pas responsable des actes de négligence des autres membres du personnel de l'entreprise.

Une intervention judiciaire peut également intervenir dans les circonstances suivantes: Se trouvant dans un partenariat professionnel, certains associés qui souhaitent limiter leur responsabilité se sont individuellement incorporés et ont permis aux CP de devenir partenaires du partenariat à leur place. Théoriquement, l'associé constitutif pourrait protéger les biens personnels contre la responsabilité solidaire pour la négligence de tous les associés. Cela est vrai car seuls les actifs du PC, et non les actifs du partenaire / actionnaire, sont disponibles pour satisfaire les réclamations, car le PC, et non le partenaire / actionnaire, est le partenaire dans le partenariat professionnel. Cependant, il existe une possibilité distincte qu'un tribunal puisse juger cette manœuvre inacceptable ou contraire à l'ordre public, car les clients qui font affaire avec une société professionnelle s'attendraient à satisfaire les réclamations contre tous les associés individuellement. Par conséquent, un tribunal saisi de la question pourrait permettre au client lésé par la négligence de l'un des associés de faire valoir son jugement non seulement contre les biens personnels de tous les associés, y compris les actifs du PC, mais aussi contre les actionnaires des PC. dans le partenariat - bien que digne d'être pris en considération, cela semble être un cas rare et impliquerait qu'un juge «activiste» attaque avec succès la société professionnelle.

Formalités d'entreprise

La constitution d'une organisation en corporation professionnelle signifie également que, tout comme pour une société traditionnelle, les formalités de l'entreprise doivent être respectées. Les formalités d'entreprise sont des actions formelles qui doivent être accomplies par l'administrateur, les dirigeants ou les actionnaires d'une société afin de maintenir la protection offerte par la formation de la société. Il s'agit de procédures essentielles qui servent à protéger les biens personnels des administrateurs, dirigeants et actionnaires d'une société.

Les formalités peuvent être détaillées comme suit:

  • Les fonds d'entreprise doivent être maintenus séparément et séparément des fonds personnels. La personne morale doit avoir ses propres comptes bancaires (y compris les chèques, les marges de crédit, etc.). Le fait de ne pas séparer ces fonds, également connu sous le nom de «co-mingling», peut conduire à une surveillance accrue et à une responsabilité potentiellement sérieuse en cas de vérification par l'IRS et de mise en danger des biens personnels. Il s'agit d'une procédure de bonnes pratiques de ne pas mélanger des fonds.
  • Les réunions du conseil d'administration doivent se tenir au moins une fois par an, généralement après les assemblées d'actionnaires (également appelées «assemblées spéciales»). Les 50 États exigent la tenue d'une réunion au moins une fois par an. Ces réunions annuelles devraient être utilisées pour approuver les transactions conclues par la Société.

    Au lieu de la présence d'un administrateur donné, un consentement écrit doit être fourni par ledit administrateur (soit sous la forme d'une renonciation en l'absence d'un avis approprié, soit sous la forme d'un vote par procuration avec un préavis approprié) pour toute décision prise lors de ces réunions. réunions.

    Les assemblées des actionnaires, également appelées «assemblées spéciales», peuvent être tenues à tout moment.

    Le secrétaire de la société est responsable de donner un avis juridique approprié de ces réunions et de conserver les renonciations, procurations, procès-verbaux, etc. nécessaires.

  • Les procès-verbaux d'entreprise ou «notes des réunions du conseil d'administration ou des réunions spéciales» sont essentiels et constituent le compte rendu officiel et légal de ces réunions. Les procès-verbaux d'entreprise doivent être conservés par ordre chronologique dans le livre des procès-verbaux de l'entreprise et un atout précieux pour la protection des actifs des administrateurs, dirigeants et actionnaires de la Société. La maintenance appropriée et en temps opportun de ces procès-verbaux est essentielle pour se défendre contre les audits par IRS et les réclamations d'alter ego.

    Les administrateurs et les dirigeants d'entreprise demanderont parfois des conseils juridiques lors des réunions annuelles, et toutes les discussions au cours de ces sessions sont considérées comme des conversations privilégiées et protégées par la doctrine juridique du secret professionnel. Cependant, les procès-verbaux de ces conversations sont considérés comme faisant partie du dossier de l'entreprise et, par conséquent, le secrétaire général doit prendre soin de noter à quel moment ces communications se produisent en les citant dans le procès-verbal de l'entreprise comme «Conversations des membres du conseil d'administration et le conseiller juridique s'est engagé dans une conversation juridiquement privilégiée à ce stade »au lieu de noter la conversation réelle mot pour mot.

  • Les accords écrits pour toutes les transactions doivent être signés et maintenus.

Toutes les transactions qui impliquent des baux immobiliers, des prêts (internes ou externes), des contrats d'emploi, des régimes d'avantages sociaux, etc. qui sont conclues par ou pour le compte de la Société doivent être sous forme d'accord écrit.

Une documentation incorrecte ou intempestive des prêts internes d'un actionnaire à la société, par exemple, peut conduire à une reclassification par l'IRS du remboursement du principal sur ledit prêt en tant que dividende, avec les passifs fiscaux correspondants encourus par l'actionnaire.

Il est impératif que la rémunération des hauts dirigeants, les acquisitions d'immobilisations, etc. soient opportunes et correctement documentées dans ces procès-verbaux. Le non-respect de la documentation appropriée et en temps opportun peut entraîner des obligations fiscales de la part des administrateurs, des dirigeants ou des actionnaires en raison du «reclassement» de l'IRS. Par exemple, l'IRS peut classer ce qu'il considère comme une «rémunération excessive et non documentée des dirigeants» comme un dividende versé par la société au bénéficiaire, et donc non déductible d'impôt par la société - cela entraînera une augmentation des obligations fiscales impayées.

Nous ne saurions trop insister sur le fait que le non-respect et la mise en œuvre de ces formalités servira à diminuer et à atténuer les protections offertes par la formation de la société et permettra aux entités extérieures (l'IRS, les créanciers, les demandeurs / plaignants, les justiciables défavorables potentiels, etc.) «percer le voile corporatif» et examiner les rouages ​​et les actifs de la société, ses dirigeants, administrateurs et actionnaires.

Dois-je organiser ma pratique professionnelle en tant que société professionnelle?

Comme il est évident ci-dessus, la constitution en société professionnelle présente un avantage substantiel pour les professionnels et pour la promotion de leur pratique. D'abord et avant tout, bien sûr, est l'objectif de parvenir à une responsabilité limitée, ou d'atténuer l'impact des poursuites personnelles, car si l'idée d'un procès pénétrant à travers le voile de l'entreprise pour attaquer des biens personnels semble inquiétante, imaginez quelles sont les conséquences d'un procès personnel. costume sans le bénéfice du voile corporatif serait.

Dernière mise à jour le 14 janvier 2019