Formalidades Operacionais

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Formalidades Operacionais

Formalidades corporativas são ações formais que devem ser executadas por um diretor, executivos ou acionistas da Corporação, a fim de manter a proteção proporcionada pela constituição da Corporação. Estes são procedimentos essenciais que servem para proteger os bens pessoais dos diretores, executivos e acionistas da Corporação.
As formalidades primárias são:

  1. Fundos Corporativos devem ser mantidos separados e para além dos Fundos Pessoais. A entidade empresarial deve ter as suas próprias contas bancárias (incluindo cheques, linhas de crédito, etc.). Não manter esses fundos separados, também conhecidos como “mistura”, pode levar a um maior escrutínio e a uma responsabilidade potencialmente séria em caso de auditoria pela Receita Federal com a ameaça de bens pessoais. É um procedimento de melhores práticas para não misturar fundos.
  2. Reuniões do Conselho de Administração deve ser realizado pelo menos uma vez por ano, geralmente acompanhando de perto as reuniões dos Acionistas (também conhecidas como “Reuniões Especiais”). Todos os estados 50 determinam que uma reunião seja realizada pelo menos uma vez por ano. Essas reuniões anuais devem ser usadas para aprovar transações celebradas pela Corporação. Em vez de comparecer a um determinado Diretor, o consentimento por escrito deve ser fornecido pelo Diretor. forma de uma renúncia na ausência de aviso adequado, ou na forma de um voto por procuração devidamente notificado) para quaisquer decisões tomadas nessas reuniões. As reuniões dos Acionistas, também conhecidas como “Reuniões Especiais” podem ser realizadas a qualquer momento. O Secretário da Corporação é responsável por dar aviso legal adequado sobre essas reuniões e por manter as dispensas, proxies, atas, etc. necessários.
  3. Atas Corporativas, ou “notas das reuniões do Conselho de Administração ou Reuniões Especiais” são essenciais e são o registro oficial, legal de tais reuniões. As atas das empresas devem ser mantidas em ordem de data no Livro de Minutos Corporativo, e podem ser um valioso ativo na proteção dos ativos de diretores, executivos e acionistas da Companhia. A manutenção adequada e oportuna dessas atas é essencial na defesa contra as auditorias da Receita Federal e das reivindicações do alter ego. Os Diretores e os Diretores Corporativos às vezes procuram aconselhamento jurídico durante as reuniões anuais, e quaisquer discussões durante essas sessões são consideradas conversas privilegiadas e protegidas pela doutrina legal. Privilégio Advogado-Cliente. No entanto, os minutos tomados dessas conversas são considerados parte do registro corporativo e, portanto, deve ser tomado cuidado, pelo Secretário Corporativo, para notar quando essas comunicações ocorrerem citando-as na Ata Corporativa como “Conversas pelos membros do conselho de administração”. e consultor jurídico envolvido em conversas legalmente privilegiadas neste momento ”em vez de observar a conversa real na íntegra.
  4. Acordos escritos para todas as transações devem ser executados e mantidos. Todas as transações que envolvem locações de imóveis, empréstimos (internos ou externos), contratos de emprego, planos de benefícios, etc. que sejam celebrados por ou em nome da Corporação devem ser por escrito. formulário de acordo.A documentação imprópria ou intempestiva de empréstimos internos de um Acionista para a Corporação, por exemplo, pode levar à reclassificação do IRS do reembolso do principal do referido empréstimo como um dividendo, com as obrigações fiscais proporcionais incorridas pelo AcionistaIt é imperativo que a remuneração dos executivos, as aquisições de ativos de capital, etc., sejam tempestivamente documentados adequadamente nesta ata. A falta de documentos apropriados e oportunos pode potencialmente levar a obrigações fiscais por parte dos Diretores, Executivos ou Acionistas como resultado da “reclassificação” do IRS. Por exemplo, o IRS pode classificar o que eles consideram como “compensação executiva excessiva e não documentada”. ”Como um dividendo da empresa para o destinatário e, portanto, não dedutível de impostos pela corporação - isso levará a maiores passivos tributários não pagos.

Não podemos enfatizar o suficiente que a falha em observar e implementar essas formalidades servirá para diminuir e mitigar as proteções oferecidas pela formação da Corporação e permitirá entidades externas (o IRS, credores, reclamantes / demandantes, potenciais litigantes adversos, etc.) para “furar o véu corporativo” e investigar o funcionamento interno e os ativos da Corporação, seus Diretores, Diretores e Acionistas.

Formalidades operacionais corporativas

As regras essenciais de operação para uma corporação são conhecidas como “Formalidades Corporativas” ou “Formalidades Operacionais”. Essas regras foram criadas para assegurar que o status de pessoa jurídica separada dada a uma corporação seja mantido, e a observância das regras assegura que todos os benefícios proporcionais à formação de uma corporação não são comprometidos. Essas formalidades devem ser observadas por todos os executivos, membros e diretores de uma corporação, com deveres específicos e implementação designada conforme apropriado. A não observância dessas formalidades pode levar ao “trespassamento do véu corporativo” por agências reguladoras, fiscais ou outras externas.

  • A Corporação deve manter um relato preciso de todas as reuniões pelo conselho ou reuniões especiais realizadas pelos acionistas. Essas contas, ou notas, são conhecidas como “minutos” e são mantidas no “livro de atas” corporativo. O cuidado e a exatidão das atas são de responsabilidade direta do secretário corporativo. É importante que minutas completas e precisas sejam mantidas pelo Secretário, pois essas atas podem provar-se inestimáveis ​​contra tentativas de refutar o status de entidade legal separada da corporação por agências reguladoras ou outras.
  • Não haverá mistura de fundos corporativos. Isso significa que os ativos privados pertencentes a um diretor, diretor ou acionista da corporação nunca devem ser “misturados” com a empresa ou fundos corporativos. A mistura pode ocorrer por meio de atos tão simples como o pagamento de faturas da empresa diretamente de uma conta corrente pessoal ou, ao contrário, o pagamento de um empréstimo automático de dinheiro do talão de cheques da empresa. Esses tipos de ações servem para minar o status de entidade legal separada de uma corporação e podem levar à responsabilidade pessoal direta ou à perda de bens pessoais no caso de processos judiciais, tributários ou de cobranças.
  • O Conselho de Administração da Corporação deve se reunir pelo menos uma vez por ano. Essas reuniões são exigidas por todos os estados 50 e são a reunião formal durante a qual importantes decisões corporativas estratégicas são tomadas, tais como grandes aquisições, fusões, acordos estratégicos transacionais ou contratuais com outras entidades, etc. Além disso, geralmente é durante essas reuniões. que as decisões relativas à liderança corporativa são tomadas e onde os cargos de diretores são afirmados, mudados e até mesmo um presidente ou CEO é nomeado. O comparecimento é obrigatório para todos os diretores, a menos que o consentimento por escrito da atribuição de voto por procuração seja concedido a outro membro do conselho pelo membro ausente.
  • Todos os acordos contratuais firmados pela corporação, no nível corporativo, devem ser memorizados por escrito, com o consentimento expresso do Conselho de Administração. Isso inclui todos os acordos financeiramente vinculantes (empréstimos, linhas de crédito, etc.), aquisições (imóveis, outras entidades corporativas, equipamentos de capital, etc.) e emprego (com funcionários, etc.). A falha em engajar adequadamente outras entidades ou funcionários em potencial pode resultar em graves obrigações tributárias ou fiscais e, em casos extremos, pode comprometer o status de entidade legal separada de uma corporação se houver implicações que um executivo ou membro da Diretoria estivesse usando a corporação ou seus ativos como seu alter-ego.

A implementação e estrutura dessas formalidades naturalmente variará com o tipo de corporação formada, mas a estrutura básica e essencial é a mesma. Essas formalidades são um componente essencial da operação corporativa e devem ser seguidas como uma questão natural. O não cumprimento das formalidades corporativas levará muitas vezes a um enfraquecimento da proteção de ativos e à proteção de responsabilidade limitada, proporcionada pela formação de uma corporação, com as conseqüências proporcionais.

Estrutura Corporativa Formal

Oficiais corporativos

Os executivos corporativos normalmente consistem no presidente, vice-presidente, tesoureiro e secretário. Uma empresa pode optar por ter mais cargos de diretoria, mas essas são as posições padrão de melhores práticas. Muitos estados permitem que uma pessoa ocupe todos os cargos, mas esta pode não ser a abordagem de melhores práticas. A autoridade e as responsabilidades de cada executivo são descritas no estatuto da empresa.

  • O Presidente - O Presidente da corporação é geralmente eleito pelo Conselho de Administração e é responsável pela execução das ordens emitidas pelo Conselho de Administração. O presidente é o chefe da figura da corporação.
  • O Tesoureiro - O Tesoureiro é responsável pela administração de todos os fundos corporativos, contas bancárias, linhas de crédito e pelo registro de todas as transações financeiras corporativas. Enquanto muitos desses deveres são auto-direcionados, o Tesoureiro toma sua direção do Conselho de Diretores.
  • O Secretário - O Secretário desempenha um papel vital em que ele ou ela é responsável pela manutenção e salvaguarda dos registros corporativos. Isso inclui, mas não se limita a, os documentos de formação, as atas corporativas e quaisquer transações comerciais ou contratos escritos firmados ou em nome da corporação.

Do Conselho de Administração

O Conselho de Administração é o corpo diretivo da corporação que dirige as políticas fundamentais e os principais empreendimentos da corporação. Os diretores geralmente elegem o presidente e deixam as operações gerais e os negócios do dia-a-dia para o presidente e outros executivos sob o seu emprego, mas normalmente exigem consultoria antes que quaisquer decisões ou acordos substantivos sejam firmados.

Os acionistas corporativos

Os acionistas (também chamados de acionistas) são os proprietários de uma corporação. Como tal, o conselho de administração e os diretores da empresa têm o dever fiduciário de os acionistas fazerem o que for melhor para seus interesses como um grupo. Os direitos específicos dos acionistas são descritos no estatuto da empresa e na lei estadual, e essas leis variam de estado para estado. Embora as funções específicas e práticas de relatórios variem de estado para estado, os acionistas geralmente votam no presidente, na eleição do conselho de administração e em quaisquer mudanças importantes na composição ou organização da corporação.

Um acionista ou acionista de uma corporação pode ser um indivíduo ou outra empresa ou corporação que é considerada um “proprietário” da corporação existente porque possui legalmente pelo menos uma ação das ações da corporação. Normalmente, detendo o direito a um voto por ação em questões como as eleições para o conselho de administração, o direito de dividir as receitas da empresa, o direito de comprar novas ações emitidas pela empresa e o direito aos ativos da empresa durante o exercício. uma liquidação da empresa, a pessoa ou pessoas que detêm a maioria das ações geralmente votam no conselho que melhor atende aos seus interesses e administram a empresa. Outro ponto importante a ser observado é que, embora os conselheiros e diretores de uma empresa estejam obrigados por deveres fiduciários de agir no melhor interesse dos acionistas, os próprios acionistas normalmente não têm tais deveres uns em relação aos outros.

Oficiais corporativos

Um Diretor Corporativo é uma pessoa de alto escalão em uma determinada corporação que recebe um título indicando sua posição dentro da corporação. Enquanto uma corporação pode ter muitos cargos sob sua alçada, apenas as pessoas que ocupam as posições mais altas são consideradas “executivos corporativos” (ou executivos).

A maioria das corporações inclui pelo menos os seguintes cargos de Diretor ou Executivo:

  • Chief Executive Officer (CEO)
  • Presidente
  • A secretária
  • Tesoureiro

Outras posições de diretores comuns são:

  • Chief Financial Officer (CFO)
  • Chief Operating Officer (COO)
  • Chief Information Officer (CIO) e (Fractional CIO)
  • Chief Information Security Officer (CISO)
  • Chief Knowledge Officer (CKO)
  • Vice-Presidente
  • Diretor geral
  • Diretor administrativo
  • Diretor Executivo

Os membros do Conselho de Administração também podem ser diretores, mas isso não é obrigatório nem necessariamente assim - os títulos podem ser o que os acionistas quiserem que eles sejam, embora esses sejam geralmente descritos no estatuto social da corporação. Além disso, muitas vezes posições podem ser combinadas com uma pessoa com mais de um título e com várias posições mantendo diferentes obrigações de relatório (por exemplo, em alguns casos, o Presidente pode ser solicitado a se reportar ao CEO, enquanto em outras organizações, o O CEO pode ser solicitado a se reportar ao Presidente). Ou podem até ter várias pessoas com o mesmo título (o que é frequentemente o caso do título de vice-presidente).

Resoluções Corporativas

As resoluções corporativas são resoluções escritas que servem para delinear a estratégia, a remuneração e os benefícios para os acionistas e diretores de uma corporação. Embora eles não sejam necessários para todas as decisões corporativas, é um procedimento de melhor prática registrar as principais decisões da corporação na forma de resoluções escritas. Isso fortalece o escudo legal das corporações, fornecendo evidências sólidas de que quaisquer ações foram tomadas em nome da corporação e não em nome dos proprietários ou dos oficiais.

Estatuto Social

Os estatutos sociais, ou as “regras” para a corporação e seus acionistas, são elaborados pelos fundadores ou diretores de uma corporação sob a autoridade de seu Estatuto ou Contrato Social. Os estatutos variam amplamente de organização para organização, mas geralmente abrangem tópicos como como os diretores são eleitos, como as reuniões de diretores e acionistas são conduzidas e quais executivos a organização terá e uma descrição de suas funções. Eles geralmente podem ser alterados pelo Conselho de Administração de uma organização

Não podemos enfatizar o suficiente que a falha em observar e implementar qualquer dessas formalidades servirá para diminuir e mitigar as proteções oferecidas pela formação da Corporação e permitirá entidades externas (a Receita Federal, credores, reclamantes / demandantes, potenciais litigantes adversos, etc.). .) “furar o véu corporativo” e investigar o funcionamento interno e os ativos da Corporação, seus Diretores, Diretores e Acionistas.

Formalidades Operacionais da Companhia de Responsabilidade Limitada

As empresas de responsabilidade limitada estão se tornando cada vez mais populares como um excelente veículo organizacional da empresa para a realização de negócios, com razão muito boa. Eles oferecem uma flexibilidade desagradável no que diz respeito à gestão e operação, excelente proteção contra a responsabilidade e oferecem benefícios de tributação profundos na forma de sua tributação de repasse. Quase parece haver uma disputa por parte de alguns estados para atrair as corporações em geral, e a LLC em particular, para elas na forma de atos muito amigáveis ​​aos negócios e movimentos legislativos. Mesmo assim, há certas etapas operacionais e organizacionais, às vezes conhecidas como “formalidades de LLC”, que devem ser tomadas e seguidas para que os membros desfrutem de todos os benefícios de responsabilidade limitada e tributação concedidos à LLC.

Perfurando o Véu LLC

"Perfurar o véu corporativo" é o uso equitativo dos tribunais de recurso para desconsiderar a estrutura corporativa, e isso pode se traduzir em uma violação do "véu da LLC". Se uma empresa não estiver operando em cumprimento das formalidades, um proprietário é exercendo controle excessivo, os fundos estão sendo grosseiramente desviados para o benefício de um proprietário, ou se a corporação for considerada operada de maneira a causar danos a outra entidade, os tribunais podem perfurar o véu corporativo e fazer com que o proprietário (s) ) pessoalmente responsável por quaisquer dívidas ou obrigações da empresa. O mesmo pode ser verdade, embora reconhecidamente em menor grau, de uma LLC. Se um membro exercer controle excessivo sobre a entidade, se o membro do controle se envolver em conduta imprópria no exercício do controle sobre a entidade; e essa conduta imprópria faz com que a outra entidade seja negada a reparação adequada em uma ação judicial ou processo de transação comercial, alguns tribunais podem “perfurar o véu da LLC” e tornar os membros ou membros gerentes diretamente responsáveis ​​pela dívida ou obrigação.

Tradicionalmente, os tribunais analisaram vários fatores para determinar se um membro / acionista controlador se envolveu em conduta imprópria. O principal desses fatores seria a falta de um acordo operacional ou um contrato mal escrito. Além disso, a falha em manter registros adequados de aquisições, transações comerciais e, em alguns estados, atas de reuniões poderia levar um tribunal a desconsiderar a entidade e responsabilizar pessoalmente o membro controlador.

Embora as regras para observar as formalidades corporativas não sejam tão rígidas para uma LLC, obviamente ainda há algumas semelhanças que devem ser observadas. Ter um acordo de operação bem escrito em vigor deve ser óbvio agora, mas há alguns outros. Os mais importantes (mas não as únicas formalidades) estão listados abaixo.

Formalidades LLC

  • Ter um Acordo Operacional bem escrito, com funções bem definidas para os membros, bem delineadas diretrizes de distribuição e regras operacionais e tributárias.
  • Registros adequados para todas as transações e compromissos comerciais, assim como as atas de reuniões devidamente escritas (pelo menos um estado, Tennessee, exige uma reunião anual dos membros). Lista de membros, passado e presente, artigos de organização, declarações fiscais dos últimos três anos, extratos bancários, resoluções autorizando atividades que, por lei ou sob os termos do acordo de operação, exigem o voto dos membros, etc. todos os exemplos dos tipos de registros e acordos escritos que devem ser mantidos adequadamente pela LLC
  • Capitalização adequada para a empresa e manutenção do capital operacional adequado

Estas são apenas algumas sugestões de formalidades, embora vitais, que devem ser observadas. Outras ações, ou a falta delas, que podem levar ao piercing do véu LLC incluem:

  • Ações não cobertas no Acordo Operacional de uma LLC - isso equivale a desconsiderar as formalidades da LLC. Embora uma LLC não seja tecnicamente obrigada a cumprir formalidades da mesma maneira que uma corporação, suas ações devem ser completamente guiadas pelo acordo de operação, e este contrato é levado em consideração pelos tribunais e autoridades fiscais quando uma determinação é feita a respeito o funcionamento da LLC.
  • A capitalização deficiente ou inadequada é outra deficiência importante que um tribunal ou um regulador tributário examinará ao determinar a intenção da LLC e de seus membros e, em geral, levará muito em conta sua decisão de perfurar o véu. É importante que uma LLC seja devidamente capitalizada e financiada, e que os membros gerenciem os fundos adequadamente, a fim de administrar os negócios adequadamente. Sifonar muitos ativos ou capital e deixar muito pouco nos cofres para satisfazer os credores ou as operações da empresa pode levar a uma determinação velada.
  • Co-mistura de fundos é uma má idéia em qualquer forma de corporação ou LLC. Qualquer sentimento de mistura de fundos ou contas quase certamente levará a uma determinação de "alter-ego" pelos tribunais ou um conselho regulador tributário e levará mais uma vez ao véu piercing - arriscando assim os bens pessoais e despojando os membros da responsabilidade e proteção de ativos. É uma prática recomendada garantir que contas separadas sejam mantidas e monitoradas.
  • A quantidade de discrição demonstrada pelos membros deve ser medida para garantir que todas as ações sejam consideradas no melhor interesse da LLC ou da empresa. A agenda pessoal deve vir secundária para a LLC como um todo, para que não seja determinado que ela foi formada por uma agenda pessoal expressa e não por uma meta de negócios.
  • A LLC nunca deve ser tratada como uma conta pessoal estendida de seus proprietários ou membros. Os tribunais e os conselhos reguladores tributários examinam regularmente as transações financeiras e o funcionamento de uma LLC para determinar se é uma empresa ativa ou um centro de lucro independente para seus proprietários ou membros. Se for considerado um centro de lucro independente, o véu pode ser perfurado e pode haver penalidades e responsabilidades fiscais contra o proprietário ou membros pessoalmente.

Uma LLC deve pagar e garantir suas próprias dívidas, a menos que especificamente delineado no acordo de operação para requisitos específicos para coisas como aluguel ou locação de imóveis, etc. Às vezes, se um proprietário ou membro regularmente garante ou paga dívidas, ele foram mostrados para agir como um alter ego da LLC e, portanto, fará com que LLC perca seu status de entidade separada. Os proprietários não devem pagar ou garantir as dívidas de sua própria LLC, a menos que seja especificamente delineado no acordo operacional para fins específicos.

Assim, enquanto um conjunto de regras “formais” não é um requisito delineado por qualquer estado para uma LLC, o homem de negócio interessado ou astuto ou membro da LLC entenderá que há formalidades da LLC a serem seguidas e cumpridas para usufruir plenamente dos benefícios. proporcionado pela LLC.

Membros da LLC

Um membro de uma LLC pode ser comparado a um acionista ou acionista de uma corporação, mas com certas diferenças distintas. A principal dessas diferenças é que um membro pode receber direitos de voto na LLC com base na porcentagem de capital que investiu na LLC. Esse acordo deve ser descrito no Acordo Operacional (semelhante aos “estatutos” em uma corporação), juntamente com quaisquer outras regras ou acordos que afetem a associação na LLC. Este acordo de operação deve estar em vigor antes durante ou logo após o arquivamento dos Artigos da Organização.

Muitos estados permitem a criação de LLCs de um único membro, enquanto outros estados exigem dois ou mais membros, portanto, isso deve ser levado em consideração ao formar uma LLC. Também é muito importante notar que o IRS pode aplicar passivos fiscais diferentes a uma LLC com apenas um membro (tributado como uma corporação ou entidade desconsiderada para fins fiscais) do que a uma LLC com mais de um membro (tributada como uma parceria). por padrão).

Normalmente, as ações dos membros só podem ser vendidas com a aprovação de membros com participação majoritária, a menos que seja estipulado de outra forma pelos artigos da organização ou pelo acordo de operação.

Outra consideração importante é que os membros são diretamente responsáveis ​​por todos os rendimentos da LLC, em quantidades proporcionais, independentemente de uma distribuição de renda ter sido feita. Isso é tanto um benefício do tratamento de impostos de passagem como um problema se houver discordância entre os membros.

Gerenciando uma LLC

Embora a formação e a estrutura de uma LLC possam ser bastante recompensadoras para seus membros, a operação e o gerenciamento adequados da LLC não são isentos de seus perigos e exigem uma cuidadosa premeditação. Nunca é cedo demais para considerar o estilo de gerenciamento da LLC, e o estilo e os objetivos estratégicos devem ser refletidos no Acordo Operacional e na estrutura da LLC. Por ser flexível e organizacionalmente moldável como uma LLC, é imperativo que a seleção dos principais objetivos de gestão seja delineada, o empoderamento de certos membros seja delineado e as metas de distribuição de renda e tributação sejam estabelecidas o mais rápido possível. Além disso, deve ser tomado cuidado pelo Membro Administrador para assegurar que a integridade do status da entidade separada da LLC seja mantida, salvaguardando, assim, sua posição fiscal e a proteção de responsabilidade limitada concedida a seus membros. O gerente da LLC pode usar a empresa para operar praticamente qualquer negócio, de um grupo de private equity a uma loja de penhores.

Da mesma forma que as corporações podem estar sujeitas a uma violação do véu corporativo por parte de agências externas ou partes adversas em uma ação judicial, a LLC pode ser privada da proteção corporativa se o status da LLC for comprometido devido à má administração ou apropriação indébita de seus fundos ou ativos. A maneira de perder essa proteção é muito semelhante àquela que uma corporação padrão perde seu véu. Se, por exemplo, um tribunal julgar que os membros agiram de tal maneira que os fundos da empresa foram tratados como seus próprios, ou se a LLC foi de fato um escudo para fins de evasão fiscal, ou se a forma corporativa foi abusada ou completamente desconsiderado pelos membros, então eles seriam considerados como tendo perdido seu status de LLC e estariam sujeitos a ter o véu de LLC perfurado. Além disso, o tribunal também pode invocar a doutrina se achar que a LLC foi administrada ou dominada de tal maneira que foi exercida com o intuito de infligir uma lesão, fraude ou uma injustiça contra um indivíduo, grupo ou organização externa.

É a principal diretiva do Managing Member para garantir que nenhuma dessas coisas ocorra em nenhum momento durante a formação ou operação da LLC. Embora nenhuma “formalidade corporativa” apropriada se aplique a uma LLC, os tribunais, no entanto, esperam que a LLC seja administrada dentro dos parâmetros de uma “forma corporativa”, com algumas premissas e entendimentos básicos.

Há pontos muito importantes que devem ser considerados para gerenciar com eficácia uma LLC:

  • Executando um Acordo Operacional e preservando sua integridade. Este é o acordo que rege o funcionamento e gestão de uma LLC, e é o mais próximo de uma formalidade corporativa que uma LLC experimenta. Este é o lugar onde toda a distribuição, tributação e objetivos de uma LLC devem ser claramente delineados para que não haja dúvida quanto a cada um desses pontos. Este também é o lugar onde qualquer privilégio especial para membros-chave é descrito.
  • Assegure-se de que haja capitalização adequada para a formação, operação e manutenção da LLC. Esta é outra área de gestão que está sob escrutínio judicial quando o status da LLC é questionado. Capitalização inadequada pode cheirar a fraude para o tribunal e pode levar a um piercing do véu LLC. É responsabilidade e diretiva do Membro Administrador garantir que os fundos da LLC sejam adequadamente gerenciados e que não haja desvio de fundos ou esgotamento excessivo ou desnecessário de ativos pelos membros. O uso indevido de fundos ou a falta de capital operacional suficiente nos cofres é uma maneira infalível de atrair atenção regulatória ou judicial desfavorável e levar a uma queda do véu.
  • O Membro Gestor deve garantir que não haja absolutamente nenhuma combinação de fundos. Isso significa que nenhum dos fundos da LLC deve ser usado para fins pessoais ou vantagens pelos membros, nem os membros devem ser diretamente responsáveis ​​pelo pagamento ou garantia de uma dívida ou obrigação financeira da LLC. Qualquer forma de uso pessoal de fundos ou ativos corporativos certamente levará a uma interpretação do alter-ego pelo tribunal ou pelas agências reguladoras, o que inevitavelmente leva à perda do status de LLC e a todas as proteções proporcionadas por tal status.
  • Todos os Membros devem aderir aos princípios delineados pelo Acordo Operacional e entender que todas as ações oficiais em nome da LLC devem ser aplicadas de acordo com um padrão “no melhor interesse da LLC” para garantir que não haja agendas pessoais oferecidas na despesa da saúde da LLC. Quaisquer ações em contrário também podem levar a uma determinação do alter-ego pelo tribunal e resultar mais uma vez no piercing do véu LLC.

A tributação é outra área em que a administração eficaz pode levar ao sucesso do aproveitamento de todos os benefícios fiscais concedidos aos membros. Evitar a tributação excessiva é uma das razões importantes pelas quais as empresas optam por se incorporar como LLCs, e é de suma importância que esses benefícios sejam salvaguardados por meio de um Acordo Operacional eficaz e de uma administração eficiente. É do interesse de cada membro que esses benefícios sejam preservados através de uma gestão eficaz e eficiente.

Ter um plano de manejo adequado e criar um Acordo Operacional completo e efetivo, ajudará muito a garantir a prosperidade de uma LLC, e a seleção de um Membro Gerente com a mesma opinião é o melhor lugar para começar.

Gerenciando indevidamente uma LLC

Para ilustrar como essas questões podem efetivamente reduzir ou eliminar a proteção contra responsabilidade que é oferecida por uma LLC, vamos examinar alguns exemplos:

  1. Exemplo de Gestão LLC - Fundos Commingling John concorda em investir na IInvest LLC, da qual Simon é o único membro. Sob o contrato de investimento, a IInvest LLC estabelece um perfil de investimento com duração de 45 dias, no qual John deve recuperar seu investimento, mais um bônus de 25%. A Simon, como única sócia da IInvest, não está devidamente capitalizada. Simon recorre a empréstimos em sua casa para pagar as despesas da LLC, em vez de simplesmente emprestar o dinheiro para a LLC e emitir uma nota promissória. Ele também emite as verificações da LLC para suas despesas pessoais e paga os custos operacionais da LLC a partir de sua conta pessoal sem reembolsar a si mesmo ou ter uma nota promissória da LLC para reembolsar-se no futuro.Ao final da duração, John exige seu investimento de capital mais o bônus 25% que foi acordado. Simon é incapaz de pagar o capital e pedir concordata para sua LLC. Nos procedimentos judiciais subsequentes, John provavelmente terá sucesso em perfurar o véu da corporação e pode começar a recuperar suas perdas dos bens pessoais de Simon, incluindo sua casa, investimentos, contas de volta, veículos, etc.
  2. Exemplo de Gerenciamento LLC - Proteção de Responsabilidade Tony é o único membro do SpeedyService LLC, um serviço de entrega de pacotes local. O balanço da SpeedyService LLC mostra um patrimônio líquido de $ 50,000. Inesperadamente, a Better Delivery Corp. abre suas portas ao lado da Delivery LLC, que faz com que o mercado de serviços da SpeedyService LLC diminua. O patrimônio líquido do SpeedyService cai drasticamente. Tony não está disposto a adicionar capital adicional, e a empresa logo sai do negócio. Jack, que mora na mesma cidade em que SpeedyService LLC faz negócios, é atingido pelo caminhão da SpeedyService LLC enquanto corre. Jack traz um terno para perfurar o véu LLC do SpeedyService LLC. Sob este cenário, Jack pode tentar perfurar o véu do SpeedyService LLC para alcançar os bens pessoais de Tony. A aplicação da doutrina para perfurar o véu dessa maneira, seja na LLC. ou ambiente corporativo, é considerado um recurso drástico pela maioria dos tribunais, particularmente em casos em que o proprietário é um indivíduo em oposição a outra entidade de negócios. Por conseguinte, um tribunal só em circunstâncias raras, e depois de muita deliberação, recorrer a esse remédio. Também é importante observar que é perfeitamente legal formar uma LLC para evitar responsabilidade pessoal. Naturalmente, o que irá expor os proprietários está usando este abrigo financeiro para se envolver em atividades criminosas.

Os membros de uma LLC podem gerenciar esses riscos, garantindo que eles tenham um plano de gerenciamento completo e adequado implementado na forma de um acordo operacional bem escrito e articulado. Eles devem garantir que os negócios pessoais e os assuntos financeiros sejam mantidos separados da LLC, que os ativos e fundos pessoais sejam mantidos separados da LLC e que sempre haja capitalização adequada para garantir o funcionamento adequado da empresa.

A porcentagem de propriedade de cada membro deve estar claramente delineada no contrato de operação, juntamente com quaisquer direitos de propriedade aprimorados ou autoridades concedidas a qualquer proprietário. A distribuição de lucros e bônus também deve ser adequadamente delineada no acordo de operação, juntamente com o sorteio anual ou salário dos membros. Se houver funcionários não-membros da LLC, seus deveres, direitos e responsabilidades também devem fazer parte do acordo operacional e estar devidamente listados.

Operando uma LLC

Você formou sua LLC e está pronto para colher os muitos benefícios de proteção tributária, limitada e de ativos garantidos pela organização. Quais são as coisas para procurar e olhar para fora, a fim de executar corretamente o seu LLC? Como deve ser executado? Onde você deveria começar? Por causa da flexibilidade nos estilos de gerenciamento e tratamento de status fiscal disponível para as LLCs, há opções importantes a serem consideradas. É importante que sua empresa seja estabelecida e operada adequadamente para que você possa aproveitar a proteção de ativos, a proteção de processos e os benefícios fiscais que são os recursos vantajosos de uma LLC.

Há muito escrito sobre esses benefícios e da LLC como um formulário comercial para o pequeno e médio proprietário da empresa. As LLCs podem, de fato, ser uma formação benéfica de negócios, porque as opções variadas em relação à forma como a empresa é operada e tributada podem se adequar a vários tipos diferentes de empresas. No entanto, é preciso agir com cautela, pois sua escolha de operação e tratamento de impostos pode ser negativamente afetada pela maneira como sua empresa é administrada e, principalmente, como os tribunais e / ou o IRS examinarão como tratar sua empresa no caso de questões de contencioso ou tributação.

Operando sua LLC como uma corporação S

Muitas vezes, os membros optam por ter sua LLC taxada e operada como uma corporação S porque, diferentemente de uma corporação “C” padrão com sua dupla tributação, e a exposição à responsabilidade de uma sociedade, em um lucro e prejuízos da LLC podem passar diretamente para a empresa. declaração de imposto de renda pessoal do proprietário, enquanto os bens pessoais do proprietário estão protegidos contra responsabilidade. Esses são benefícios que antes eram exclusivos individualmente para uma corporação ou uma parceria, mas nunca antes combinados em um modelo. Essa proteção, no entanto, não é ilimitada - se a LLC é estruturada inadequadamente ou o contrato de operação é mal escrito com proteções inadequadas ou linguagem, os membros da LLC podem se deparar com ações judiciais sem proteções pessoais, ou podem ser tratados como não -se entidade separada ou alter-ego pelo IRS com as armadilhas fiscais proporcional. É extremamente importante que a LLC seja executada de acordo com as formalidades de uma corporação S se, de fato, ela for tratada dessa maneira.

Os acionistas das corporações têm ocasionalmente sido submetidos à doutrina de “perfurar o véu corporativo” para coisas como não aderir às formalidades corporativas. Os proprietários, nesses casos, têm enfrentado a perspectiva de ter seus bens pessoais sujeitos a um julgamento adverso se um tribunal considerar que o formulário corporativo foi desconsiderado ou mal utilizado por seus acionistas, executivos e diretores. Os membros da LLC podem ocasionalmente ser vítimas da mesma doutrina. Os tribunais estão, às vezes, aplicando a mesma doutrina às LLCs, no que poderia ser chamado de doutrina do “penetrar o véu da LLC”. A premissa da doutrina é que nenhuma entidade de negócios deve confiar e utilizar os abrigos financeiros da entidade ou o status de tributação como uma ferramenta para defraudar ou perpetuar um erro contra uma entidade ou agência externa. Se uma entidade comercial for considerada como tendo sido usada dessa maneira, ou se os proprietários ou membros da LLC tiverem demonstrado que agem como se os ativos e os fundos da empresa fossem intercambiáveis ​​com os seus próprios (mescla de fundos, como como pagar uma conta de luz pessoal com fundos da empresa), então eles podem perder a proteção de ativos proporcionada pelo tratamento de entidade legal anterior.

Perfurar um véu da LLC exigiria que o autor mostrasse que os proprietários ou membros exerciam o domínio completo da LLC com relação à transação ou ofensa; e que tal dominação foi usada para cometer uma fraude ou injustiça que resultou em um prejuízo para uma parte externa. Para determinar se uma LLC é “dominada” por seus proprietários, os tribunais considerarão vários fatores, incluindo:

  • Ações não cobertas no Acordo Operacional de uma LLC - isso equivale a desconsiderar as formalidades da LLC. Embora uma LLC não seja tecnicamente obrigada a cumprir formalidades da mesma maneira que uma corporação, suas ações devem ser completamente guiadas pelo acordo de operação, e este contrato é levado em consideração pelos tribunais e autoridades fiscais quando uma determinação é feita a respeito o funcionamento da LLC.
  • A capitalização deficiente ou inadequada é outra deficiência importante que um tribunal ou um regulador tributário examinará ao determinar a intenção da LLC e de seus membros e, em geral, levará muito em conta sua decisão de perfurar o véu. É importante que uma LLC seja devidamente capitalizada e financiada, e que os membros gerenciem os fundos adequadamente, a fim de administrar os negócios adequadamente. Sifonar muitos ativos ou capital e deixar muito pouco nos cofres para satisfazer os credores ou as operações da empresa pode levar a uma determinação velada.
  • Co-mistura de fundos é uma má idéia em qualquer forma de corporação ou LLC. Qualquer sentimento de mistura de fundos ou contas quase certamente levará a uma determinação de "alter-ego" pelos tribunais ou um conselho regulador tributário e levará mais uma vez ao véu piercing - arriscando assim os bens pessoais e despojando os membros da responsabilidade e proteção de ativos. É uma prática recomendada garantir que contas separadas sejam mantidas e monitoradas.
  • A quantidade de discrição demonstrada pelos membros deve ser medida para garantir que todas as ações sejam consideradas no melhor interesse da LLC ou da empresa. A agenda pessoal deve vir secundária para a LLC como um todo, para que não seja determinado que ela foi formada por uma agenda pessoal expressa e não por uma meta de negócios.
  • A LLC nunca deve ser tratada como uma conta pessoal estendida de seus proprietários ou membros. Os tribunais e os conselhos reguladores tributários examinam regularmente as transações financeiras e o funcionamento de uma LLC para determinar se é uma empresa ativa ou um centro de lucro independente para seus proprietários ou membros. Se for considerado um centro de lucro independente, o véu pode ser perfurado e podem ser penalidades e responsabilidades fiscais contra o proprietário ou membros pessoalmente.
  • Uma LLC deve pagar e garantir suas próprias dívidas, a menos que especificamente delineado no acordo de operação para requisitos específicos para coisas como aluguel ou locação de imóveis, etc. Às vezes, se um proprietário ou membro regularmente garante ou paga dívidas, ele foram mostrados para agir como um alter ego da LLC e, portanto, fará com que LLC perca seu status de entidade separada. Os proprietários não devem pagar ou garantir as dívidas de sua própria LLC, a menos que seja especificamente delineado no acordo operacional para fins específicos.

Operando sua LLC como uma corporação C

Embora não seja a eleição mais comum, especialmente se houver vários membros, uma LLC de um único membro pode ser operada e tratada para fins de tributação, como uma corporação padrão ou “C”. Eleger este método, no entanto, negará os benefícios da LLC e, portanto, nega muitas das vantagens de organizar sua empresa como uma LLC. Sua empresa será obrigada a aderir às formalidades corporativas, renunciando à natureza mais simples da LLC e, como resultado, poderá estar sujeita a um maior controle. Alguns estados exigem que uma LLC de um único membro seja tratada como uma corporação C, mas esse não é o caso em todos os estados. Pise com cuidado ao optar por ter sua LLC tratada como uma corporação C.

Gestão de risco

Os membros de uma LLC podem gerenciar os riscos envolvidos, garantindo que eles tenham um plano de gerenciamento completo e adequado implementado na forma de um acordo operacional bem escrito e articulado. Eles devem garantir que os negócios pessoais e os assuntos financeiros sejam mantidos separados da LLC, que os ativos e fundos pessoais sejam mantidos separados da LLC e que sempre haja capitalização adequada para garantir o funcionamento adequado da empresa.

A porcentagem de propriedade de cada membro deve estar claramente delineada no contrato de operação, juntamente com quaisquer direitos de propriedade aprimorados ou autoridades concedidas a qualquer proprietário. A distribuição de lucros e bônus também deve ser adequadamente delineada no acordo de operação, juntamente com o sorteio anual ou salário dos membros. Se houver funcionários não-membros da LLC, seus deveres, direitos e responsabilidades também devem fazer parte do acordo operacional e estar devidamente listados.

Operar sua LLC seguindo as diretrizes básicas descritas acima, e usando bons negócios e bom senso, garantirá que suas funções LLC sejam tratadas da forma pretendida.

Acordo Operacional LLC

Um acordo operacional para uma LLC é um acordo entre os seus membros sobre os negócios da LLC, os direitos e deveres dos membros e quaisquer acordos especiais que sejam acordados antes da mão. O acordo operacional não é um requisito estrito de qualquer estado, mas é considerado um procedimento de “melhores práticas” e é altamente incentivado.

O acordo operacional pode ser comparado ou comparado ao estatuto de uma corporação ou ao acordo de parceria em uma parceria simples - ele descreve as regras, regulamentos e práticas de negócios da LLC e seus membros, e pode ser usado para substituir o padrão regras impostas a uma LLC por um ato de LLC do estado. Um exemplo desse tipo de substituição é quando um membro em particular contribui com uma porcentagem significativa do capital operacional para a LLC e os outros membros concordam que esse membro deve ter maior poder de voto - isso pode ser proporcional ao valor investido ou qualquer número que a associação concorda, mas seria formalizada como parte do acordo operacional.

Se a LLC é formada como uma LLC de um único membro, o acordo operacional é uma declaração sobre a estrutura e organização que o membro escolheu para sua empresa e é uma chave importante para determinar como o IRS tratará a LLC para fins fiscais .

Outras questões importantes que devem ser abordadas no acordo operacional são as seguintes:

  • Contribuições de capital ou de ativos pelos membros
  • Planejamento tributário
  • Modelo contábil (ou seja, competência, dinheiro ou modificado)
  • Registro e minutos mantendo
  • Frequência de reuniões de membros
  • Estrutura de gestão
  • Nomeação oficial
  • Disposições de compra
  • Direitos, deveres e obrigações de gestão
  • Data de dissolução da LLC (alguns estados exigem data de dissolução)
  • Quaisquer resoluções especiais, direitos de voto ou deveres e requisitos operacionais

Estas são apenas uma amostra dos tipos de provisões, resoluções e questões que devem ser abordadas no acordo operacional, e é um procedimento de melhores práticas incluir quaisquer deveres e responsabilidades operacionais significativos da LLC no acordo operacional.