Corporação Profissional

Business start-up e serviços de proteção de ativos pessoais.

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Corporação Profissional

Grupos de certos profissionais podem formar corporações conhecidas como corporações profissionais ou corporações de serviços profissionais (“PC”). A lista de profissionais cobertos pelo status de corporação profissional difere de estado para estado; embora normalmente inclua contadores, engenheiros, médicos e outros profissionais de saúde, advogados, psicólogos, assistentes sociais e veterinários. Normalmente, esses profissionais devem ser organizados com o único propósito de fornecer um serviço profissional (por exemplo, uma corporação jurídica deve ser formada por advogados licenciados).

Em certos estados, esta é a única opção de incorporação disponível para certos profissionais, enquanto em outros, eles têm a opção de ser uma corporação profissional ou uma corporação S ou C.

Corporações profissionais podem proteger os proprietários de responsabilidade. Embora não possa proteger um profissional de sua própria responsabilidade por negligência, ele pode proteger contra a responsabilidade de negligência de um associado.

A Corporação Profissional ou Corporação Tradicional?

Comumente usado por médicos, dentistas e advogados e formado sob leis estaduais especiais que definem especificamente quais tipos de profissionais são obrigados a incorporar sob este status, muitos profissionais só podem incorporar como uma corporação profissional. No entanto, os benefícios com relação à proteção de ativos e contra a responsabilidade são praticamente os mesmos de uma corporação tradicional.

Historicamente, as motivações primárias para selecionar uma corporação profissional sobre uma propriedade ou uma parceria foram os benefícios fiscais e a limitação de responsabilidade pessoal. Com mudanças relativamente recentes nas leis do imposto de renda federal, muitos, senão a maioria, dos benefícios fiscais de um PC podem ter diminuído. Por exemplo, começando em 1988, Sec. 11 (b) (2) nega as taxas de imposto graduadas para PCs, resultando em uma taxa de imposto fixa de 34%. Como a alíquota de imposto de qualquer pessoa atualmente não pode exceder 33%, um PC torna-se pouco atrativo de uma perspectiva estritamente tributária.

Do ponto de vista não fiscal, a questão da limitação da responsabilidade e da proteção de bens pessoais continua a ser de interesse para os profissionais, especialmente tendo em conta as enormes quantidades de processos legais de responsabilidade profissional que parecem abundantes nos dias de hoje.

Muitos estados promulgaram estatutos de PC que permitirão que profissionais licenciados aproveitem os benefícios fiscais de praticar como uma corporação. Os estados nesta categoria, no entanto, continuam a responsabilizar os acionistas solidariamente por todos os atos e omissões cometidos pelos funcionários do PC. Consequentemente, do ponto de vista do passivo, não há diferença entre corporações profissionais e parcerias nesses estados. O seguinte estatuto do PC de Oregon, Sec. 58.185 (2) (c) é um bom exemplo:

“Os acionistas serão solidariamente responsáveis ​​com todos os outros acionistas da corporação pelos atos negligentes ou ilícitos ou má conduta de qualquer acionista, ou por uma pessoa sob a supervisão direta e controle de qualquer acionista.”

Este estatuto deixa claro que a responsabilidade conjunta e solidária existe para todos os acionistas de PC semelhante às regras de parceria.

Supervisão e Controle de Responsabilidade

Muitos estados permitem responsabilidade limitada na medida das obrigações operacionais e comerciais gerais do PC e dos atos e omissões de outros acionistas. No entanto, esses estados não diminuem a responsabilidade do acionista profissional devido a seus atos negligentes ou atos de terceiros que ele supervisiona ou controla, independentemente de a supervisão ser negligente. É suficiente que o profissional tenha a responsabilidade de supervisionar o funcionário negligente. O seguinte estatuto do PC de Washington (Seção 18.100.070) é um exemplo:

"Qualquer acionista de uma corporação deve permanecer pessoalmente e totalmente responsável por quaisquer atos negligentes ou ilícitos ou má conduta cometidos por ele ou por qualquer pessoa sob sua supervisão e controle diretos, enquanto presta serviços profissionais em nome de uma corporação."

Embora o acionista não seja pessoalmente responsável por atos praticados por outros acionistas, o próprio PC é solidariamente responsável pelos atos do funcionário segundo a doutrina legal de um superior respondente. Muitas vezes isso pode se traduzir em responsabilidade direta para os acionistas ou para a corporação profissional com base na conduta de um funcionário “empoderado”. Um bom exemplo seria uma enfermeira sob a supervisão direta de um médico que comete ou é acusado de um ato negligente e do processo que daria um nome à enfermeira, ao seu médico supervisor e a ele como uma corporação profissional.

Seguro de Responsabilidade Profissional é uma obrigação

A manutenção das políticas normais de negócios, incluindo um sólido seguro de Responsabilidade Profissional, é um sólido posicionamento de boas práticas. Além do benefício óbvio de indenizar ações judiciais de responsabilidade profissional, muitos estados consideram favoravelmente a manutenção desse seguro. O seguinte estatuto do Colorado (Seção 12-2-131) é um exemplo:

“Todos os acionistas do PC serão solidariamente responsáveis ​​por todos os atos, erros e omissões dos funcionários da corporação, exceto durante períodos em que a empresa mantenha um seguro de responsabilidade civil profissional adequado.”

Esta categoria de PC elimina claramente a responsabilidade conjunta e solidária do acionista, porque toda a responsabilidade indireta é negada pelo estatuto quando seguro apropriado ou, em alguns estados, capital, está presente.

Categoria de regras de corporação e jurisprudência

Os estados mais liberais decidiram que o profissional deveria ser protegido de toda responsabilidade indireta - ou seja, os atos negligentes de outros profissionais - acionistas e empregados, supervisionados ou não supervisionados. Naturalmente, os acionistas permanecem pessoalmente responsáveis ​​por seus próprios atos negligentes. Esses estados apenas incorporam as regras de responsabilidade para as corporações regulares para obter esse resultado. Por exemplo, o seguinte estatuto do Arizona (Seção 10-905) fornece:

“… Nenhum acionista de uma corporação profissional organizada sob este capítulo é individualmente responsável pelas dívidas ou reivindicações contra a corporação, a menos que a dívida ou reclamação surja como resultado de um ato ilícito ou omissão do acionista.”

Esta lei segue a lei comum da responsabilidade civil, conforme ilustrado no Alabama Music Co. v. Nelson: quando um delito de negligência é cometido por um funcionário de uma corporação, esse empregado é individualmente responsável perante a pessoa ferida se o funcionário estava agindo ou não. no âmbito do seu emprego. Se a negligência é cometida pelo empregado no âmbito do emprego, a corporação também é responsável - vicária ou secundariamente sob a doutrina do superior respondente. O empregado, é claro, continua sendo o principal responsável e pode gozar do direito à indenização da corporação. Se a negligência é cometida pelo empregado fora do âmbito do emprego, a corporação não é responsável; apenas o empregado é responsável. Finalmente, na lei comum, a participação pessoal ausente, um empregado geralmente não é responsável pelos atos de negligência de outro pessoal corporativo.

A intervenção judicial também pode ocorrer nas seguintes circunstâncias: Encontrando-se em uma parceria profissional, alguns parceiros que querem limitar sua responsabilidade se incorporaram individualmente e permitiram que os PCs se tornassem parceiros da parceria em seu lugar. Teoricamente, o sócio incorporador poderia proteger os ativos pessoais contra a responsabilidade conjunta e solidária pela negligência de todos os parceiros. Isso é verdade porque apenas os ativos do PC, não os ativos de parceiro / acionista, estão disponíveis para satisfazer as solicitações, porque o PC, e não o parceiro / acionista, é o parceiro na parceria profissional. No entanto, existe uma possibilidade distinta de que um tribunal possa achar essa manobra inconcebível ou contrária à política pública, porque os clientes que lidam com uma parceria profissional esperariam satisfazer as reclamações contra todos os parceiros individualmente. Consequentemente, um tribunal que discute a questão pode permitir que o cliente se sinta prejudicado pelo ato negligente de um dos parceiros de satisfazer seu julgamento não apenas contra os ativos pessoais de todos os parceiros, incluindo os ativos do PC, mas também contra os acionistas dos PCs. na parceria - embora seja digno de consideração, este parece ser um caso raro e implicaria um juiz “ativista” atacando com sucesso a corporação profissional.

Formalidades Corporativas

A formação de uma organização como uma corporação profissional também significa que, assim como em uma corporação tradicional, as formalidades corporativas devem ser observadas. Formalidades corporativas são ações formais que devem ser executadas pelo diretor, executivos ou acionistas de uma corporação para manter a proteção proporcionada pela formação da corporação. Estes são procedimentos essenciais que servem para proteger os bens pessoais dos diretores, executivos e acionistas da Corporação.

As formalidades podem ser listadas da seguinte forma:

  • Os Fundos Corporativos devem ser mantidos separados e separados dos Fundos Pessoais. A entidade corporativa deve ter suas próprias contas bancárias (incluindo verificação, linhas de crédito, etc.). Não manter esses fundos separados, também conhecidos como “co-mingling”, pode levar a um maior escrutínio e a uma responsabilidade potencialmente séria em caso de auditoria pela Receita Federal e à ameaça de ativos pessoais. É um procedimento de melhores práticas não misturar fundos.
  • As reuniões do Conselho de Administração devem ser realizadas pelo menos anualmente, geralmente acompanhando de perto as reuniões dos Acionistas (também conhecidas como “Reuniões Especiais”). Todos os estados da 50 determinam que uma reunião seja realizada pelo menos uma vez por ano. Essas reuniões anuais devem ser usadas para aprovar transações celebradas pela Corporação.

    Em vez da participação de qualquer Diretor, o consentimento por escrito deve ser fornecido pelo Diretor (seja na forma de uma renúncia na ausência de notificação apropriada, ou na forma de um voto por procuração com notificação apropriada) para quaisquer decisões tomadas nesses casos. reuniões.

    As reuniões dos Acionistas, também conhecidas como “Reuniões Especiais”, podem ser realizadas a qualquer momento.

    O Secretário da Corporação é responsável por dar aviso legal adequado sobre essas reuniões e por manter as dispensas, proxies, atas, etc. necessários.

  • Ata Corporativa, ou “notas das reuniões do Conselho de Administração ou Reuniões Especiais” são essenciais e são o registro oficial, legal de tais reuniões. A Ata Corporativa deve ser mantida em ordem de data no Livro de Minutos Corporativo, e pode ser um ativo valioso na proteção dos ativos de diretores, executivos e acionistas da Corporação. A manutenção adequada e oportuna dessas atas é essencial na defesa contra as auditorias da Receita Federal e das alegações do alter ego.

    Os Diretores e os Diretores Corporativos, às vezes, procuram aconselhamento jurídico durante as reuniões anuais, e quaisquer discussões durante essas sessões são consideradas conversas privilegiadas e protegidas pela doutrina legal do Privilégio Advogado-Cliente. No entanto, os minutos tomados dessas conversas são considerados parte do registro corporativo e, portanto, deve ser tomado cuidado, pelo Secretário Corporativo, para notar quando essas comunicações ocorrerem citando-as na Ata Corporativa como “Conversas pelos membros do conselho de administração”. e consultor jurídico envolvido em conversas legalmente privilegiadas neste momento ”em vez de observar a conversa real na íntegra.

  • Acordos escritos para todas as transações devem ser executados e mantidos.

Todas as transações que envolvam locações de imóveis, empréstimos (internos ou externos), contratos de emprego, planos de benefícios, etc. que sejam celebrados por ou em nome da Corporação devem estar em forma de contrato por escrito.

A documentação imprópria ou intempestiva de empréstimos internos de um Acionista para a Corporação, por exemplo, pode levar à reclassificação do IRS do reembolso do principal do referido empréstimo como dividendo, com as obrigações fiscais correspondentes incorridas pelo Acionista.

É imperativo que a remuneração dos executivos, as aquisições de ativos de capital, etc. sejam oportunamente documentadas adequadamente nessas atas. A falta de documentos apropriados e oportunos pode potencialmente levar a obrigações fiscais por parte dos Diretores, Executivos ou Acionistas como resultado da “reclassificação” do IRS. Por exemplo, o IRS pode classificar o que eles consideram como “compensação executiva excessiva e não documentada”. ”Como um dividendo da empresa para o destinatário e, portanto, não dedutível de impostos pela corporação - isso levará a maiores passivos tributários não pagos.

Não podemos enfatizar o suficiente que a falha em observar e implementar essas formalidades servirá para diminuir e mitigar as proteções oferecidas pela formação da Corporação e permitirá entidades externas (o IRS, credores, reclamantes / demandantes, potenciais litigantes adversos, etc.) para “furar o véu corporativo” e investigar o funcionamento interno e os ativos da Corporação, seus Diretores, Diretores e Acionistas.

Devo organizar minha prática profissional como uma corporação profissional?

Como é evidente acima, a incorporação de uma Corporação Profissional proporciona um benefício substancial para os profissionais e para o avanço de sua prática. Em primeiro lugar, é claro, o objetivo é alcançar responsabilidade limitada ou mitigar o impacto de processos jurídicos pessoais, pois se a idéia de uma ação judicial penetrar no véu corporativo para atacar bens pessoais parecer ameaçadora, imagine quais são as conseqüências de um problema pessoal. terno sem o benefício do véu corporativo seria.